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2020-4-23 16:30:30

新冠肺炎(SARS-CoV-2)导致众多企业营业额断崖式下跌,并且致使瑞士经济陷于前所未有的危机。在这种情况下,如果董事会不能正确应对,将面临承担责任的风险。

本文将会围绕“新冠危机情势下董事会的职责”,就其中最重要的6个问题予以解答:

新冠危机下,董事会的职责是否会发生变化?

不会,但董事会必须积极发挥领导作用。

尽管董事会可以在很大程度上将领导公司的事务委派给管理层。但是,在任何情况下,董事会仍要承担某些不可剔除、不可让渡的任务,尤其是公司的战略和财务方面的最高领导。董事会通过在定期管理周期中进行战略规划并指导、监督和控制管理层,必要时施加影响来履行其职责。通常情况下,定期(例如每季度)召开会议足以完成这项工作。

几乎所有公司在新冠肺炎爆发前制定的计划都因本次危机报废了。在极端情况下,几乎整个营业额(例如零售业、旅游业或餐饮业)都因官方禁令而被破坏。也有许多行业,虽然未受到官方禁令的直接影响,但因丢失订单或供应链中断而遭受的打击也是巨大的。新冠危机将会持续多久,它将会给企业带来哪些持续性影响,都未可知。

新冠危机是一次挑战,它迫使董事会从根本上调整其领导节奏。董事会必须更为经常地了解信息,也应当不定期且更频繁地举行董事会会议。哪些调整是有必要的,取决于公司受新冠危机的影响程度。此外,所有董事会成员须随时待命。对于调整领导节奏的提案应当由董事会主席提出。如果董事会主席怠于行使此项职责,建议董事会成员向董事会主席要求提供信息和召开会议。

董事会应当关注哪些方面?

关注流动性计划。

新冠危机主要导致多数公司销售额下滑,而营业成本通常保持不变。如果不采取措施,鉴于大量现金流失,新冠疫情将在短期内导致公司破产。因此,董事会必须定期核查,管理层的流动性计划以及为控制流动性而采取的措施是否合适。

常用的措施有短时工作(Reduced Working Hours)和紧急贷款(Emergency Loan)。相关重要措施的详细信息欢迎您参阅我们的博客推送:

短时工作
大规模裁员
合同一般调整
新冠肺炎(COVID-19)紧急贷款以及过渡贷款
资金维护
租金消减
税收减免

董事会应当严格审查所有可用的措施,并确保已采取的措施能够及时实施。在管理层出现不堪重负的地方,董事会则不能依靠授权企业管理的方式,而应当采取积极行动,例如由董事会主席或者由董事会指定的另一位董事会成员承担这一积极角色。

当前会议禁令的情况下,如何做出决议?

股东大会可以以书面形式、电子形式或者代理形式举行,董事会会议可以以虚拟形式召开。

根据瑞士法律,公司股东大会原本应当以实际到场的形式、且在财政年度结束后6个月内(也即,对很多公司来说,为2020年6月底之前)举行。鉴于本次新冠疫情相关会议禁令,联邦委员会暂时允许举行没有股东实际到场的股东大会。

当有更多股东或者上市公司的情况下,通过独立表决权代理进行的表决就很重要。当然书面形式或电子形式的表决也是被允许的。如果股东人数较少, 则可以(同样可以通过全权委托的方式表决)考虑视频会议或者通过事先向会议主席书面声明来进行表决。无论采取哪种措施,都应当遵守邀请期限,并且应当至少在会议召开4天前告知股东如何进行表决。

根据瑞士卫生署(BAG)的建议,董事会会议也不应以实际到场的形式举行。除非公司章程或组织法规另有明确规定,否则这类会议可以以视频形式或电话形式召开。

尽管这些替代形式使沟通变得困难,但在新冠危机下,以正确的形式召开会议尤为重要。当董事会只进行非正式交流时,则无需遵守此义务。会议应当正确记录,并且以合理方式保留讨论内容。书面通函不适合作为棘手的危机决策。

关于过度负债和充足措施,需要注意什么?

如果存在过度负债的风险,董事会必须立即采取行动。

如果公司债权人之请求无法通过继续经营或可变现价值被满足,则存在过度负债。如果存在对过度负债的合理担心,董事会必须准备一份经审计的中期资产负债表。如果中期资产负债表显示存在过度负债,董事会必须立即采取重组措施或申请破产。

当前,新冠危机主要导致了流动性问题,这是可以通过采取适当措施加以解决的。只有当问题没有被妥善解决时才会出现资产负债表以及过度负债的问题,从而触发董事会的重组义务。

到那时候,董事会则必须果断采取行动。在短时间内审查不同可能性,与多方协商,并且将所选方案迅速投入实施。对董事会而言,这是一项巨大的挑战,同时也是沉重的负担。为缓解这种情况,建议根据公司财务状况,在应急计划的意义上评估可能的方案以及重组措施。

鉴于新冠危机,是否推荐考虑退出董事会?

并不是。

通常,董事会的错误决策并不是导致责任的根据,而是决定性阶段的不作为。因此,董事会成员不应退出,而应积极获取、处理以及管理信息。无论如何,董事会成员直到其离任前都应对公司负责。因此,工作疏忽无法通过退出来纠正,只能通过积极行动来纠正。此外,在被需要的危机时刻退出也被视为是对董事会其他成员的不忠。

如果违反职责,将会给董事会带来哪些后果?

董事会对违反职责承担责任。

董事会成员和管理层的所有人应对其故意或疏忽大意造成的损失承担连带责任。某些违反职责的行为将会产生刑事后果。

特别是不作为、不守承诺或利益冲突都会导致责任。如果董事会积极作为,且在充分的信息基础上以一套清晰的决策过程做出合理的决策,那么法院一般不会追责。

建议

在新冠危机中,建议每个董事会成员都积极行动。在不同情形下适时做出决策。如有疑问或者想要进一步咨询,VISCHER公司法团队很乐意为您服务。

作者:Benedict F. Christ博士Flavio Langenegger,赵录儿

话题: 新冠病毒责任重组措施重组董事会

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